《網絡預約出租汽車經營服務管理暫行辦法（征求意見稿）》（簡稱《管理辦法》）公布以來，有人對其設定的網絡預約出租汽車經營、網絡預約出租汽車車輛和駕駛員三個行政許可提出質疑：一方面有人批評《辦法》是沿用了落后的法規(guī)設定這三個許可，另一方面也有人批評設定這三個行政許可沒有上位法依據。

　　一、《管理辦法》是否沿用了落后的行政法規(guī)

　　批評《管理辦法》的三個行政許可設定沿用了落后的行政法規(guī)，是指沿用了國務院2004年的《道路運輸條例》。

　　《道路運輸條例》第二條：“從事道路運輸經營以及道路運輸相關業(yè)務的，應當遵守本條例。前款所稱道路運輸經營包括道路旅客運輸經營（簡稱“客運經營”）和道路貨物運輸經營（簡稱“貨運經營”）；道路運輸相關業(yè)務包括站（場）經營、機動車維修經營、機動車駕駛員培訓。” 第八十二條：“出租車客運和城市公共汽車客運的管理辦法由國務院另行規(guī)定。”這兩條規(guī)定確定了《道路運輸條例》調整范圍不包括“出租車客運”（即七座及以下乘用車客運），只調整道路客運經營（七座以上的班車〔加班車〕客運、包車客運、旅游客運）。因此，把《道路運輸條例》作為上位法依據，對《管理辦法》進行評判是錯誤的、不準確的。

　　二、《管理辦法》是否符合上位法

　　批評《管理辦法》的三個行政許可設定缺少上位法依據，是“在尚未形成法律和行政法規(guī)的前提下，將其‘回歸’到傳統(tǒng)出租汽車管理模式”，是設立地方政府許可的規(guī)定，屬于增設行政許可的性質。

　　交通運輸部2014年的《出租汽車經營服務管理規(guī)定》規(guī)定：出租汽車經營服務是指以七座及以下乘用車和駕駛勞務為乘客提供出行服務，并按照乘客意愿行駛，根據行駛里程和時間計費的經營活動，包括巡游式和預約式出租汽車經營方式，前者是在道路上巡游攬客，噴涂、安裝出租汽車標識的出租經營方式，后者是通過預約方式承攬乘客。網絡預約是目前預約方式中最先進的一種，依靠這種方式有償承接客運的車輛，其本質依然是“將乘客位移”的出租汽車。國務院2004年412號行政法規(guī)《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》設定了三個行政許可項目：出租汽車經營資格證、車輛運營證和駕駛員客運資格證核發(fā)。因此，《管理辦法》設定的三個行政許可是有上位法依據的。

　　將網約車設定為行政許可項目的原因有：包括網約車在內的出租汽車經營服務，是直接涉及公共安全、經濟宏觀調控以及直接關系人身健康、生命財產安全等的特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項；是直接關系公共利益的特定行業(yè)的市場準入，需要賦予特定權利的事項；是提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能資格、資質的事項；是直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，需要按照技術標準、技術規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。因此，《管理辦法》、《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》是符合《行政許可法》第十二條規(guī)定的設定行政許可事項的。

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